پاسخ دقیق به متن قرارداد بستگی دارد. مالک باید ابتدا بخشهای «موارد فسخ»، «تعهدات مجری»، «تضمینها»، «تأخیرات» و «حل اختلاف» را بررسی کند.
در یک نمونه قرارداد رسمی استانی، مواردی مانند نداشتن صلاحیت متناسب، از دست دادن صلاحیت، واگذاری کامل موضوع قرارداد به شخص دیگر، نبود سرپرست کارگاه در یک بازهٔ زمانی مشخص و بیتوجهی مجری به قوانین، کیفیت اجرا و اخطارهای ناظران، از جملهٔ دلایل فسخ از سوی صاحبکار شناخته شدهاند. این موارد تنها زمانی مستقیماً دربارهٔ پروژهٔ شما قابل استناد هستند که در قرارداد خودتان نیز پیشبینی شده باشند یا بتوان آنها را با قوانین عمومی قراردادها تطبیق داد.
1/ نداشتن یا از دست دادن صلاحیت اجرا
اگر مشخص شود که مجری از ابتدا صلاحیت متناسب با پروژه را نداشته یا در طول اجرای کار، اعتبار و صلاحیت لازم را از دست داده است، ادامهٔ همکاری میتواند با مانع جدی مواجه شود.
مجریان حقیقی و حقوقی موظف هستند در حدود پروانه، صلاحیت و ظرفیت خود فعالیت کنند. دستورالعمل نحوهٔ فعالیت سازندگان نیز اجرای ساختمان را به سازندگان دارای صلاحیت واگذار کرده و مسئولیت اجرای پروژه را بر عهدهٔ آنان قرار داده است.
در این حالت، مالک باید وضعیت پروانه را از مرجع مربوطه استعلام کند و صرفاً شنیدن خبر تعلیق یا پایان اعتبار پروانه را مبنای فسخ قرار ندهد.
2/ واگذاری کامل قرارداد به شخص دیگر
مجری میتواند برای بخشهایی از عملیات از نیروها، پیمانکاران و مدیران جزء استفاده کند؛ اما واگذاری کامل مسئولیت قرارداد به شخصی دیگر، بدون اجازه و برخلاف مفاد قرارداد، ممکن است یکی از دلایل فسخ محسوب شود.
نمونه قرارداد منتشرشدهٔ سازمان نظام مهندسی استان مرکزی، واگذاری کل موضوع قرارداد به غیر را هم بهعنوان تخلف از تعهدات مجری و هم بهعنوان یکی از موجبات فسخ از سوی صاحبکار معرفی کرده است.
مالک باید میان استفاده از پیمانکار جزء و انتقال کامل مسئولیت قرارداد تفاوت قائل شود. حضور عوامل اجرایی مختلف بهتنهایی ثابت نمیکند که مجری قرارداد را واگذار کرده است.
3/ حضور نداشتن مجری یا مسئول کارگاه
نبود حضور مؤثر در کارگاه، یکی از دلایل رایج اختلاف میان مالک و مجری است. با این حال، مالک باید بررسی کند که قرارداد دقیقاً چه میزان حضوری را برای خود مجری، رئیس کارگاه یا نمایندهٔ او تعیین کرده است.
دستورالعمل نحوهٔ فعالیت سازندگان مقرر میکند که در هر کارگاه، یک رئیس کارگاه دارای صلاحیت بهعنوان نمایندهٔ تماموقت مجری معرفی شود. همچنین ساختمان در طول عملیات اجرایی باید دارای مجری و رئیس کارگاه باشد.
بنابراین برای استناد به عدم حضور، موارد زیر اهمیت دارند:
- نام فردی که بهعنوان رئیس کارگاه معرفی شده است.
- ساعات و میزان حضور مقرر در قرارداد.
- گزارشهای ناظر دربارهٔ نبود مسئول کارگاه.
- مکاتبات قبلی مالک با مجری.
- تأثیر غیبت بر ایمنی، کیفیت یا برنامهٔ پروژه.
4/ رعایت نکردن نقشهها و مقررات فنی
اگر مجری عملیات را برخلاف نقشههای مصوب، مقررات ملی ساختمان یا دستورات قانونی ناظر انجام دهد، مالک باید ابتدا تخلف را با گزارش فنی معتبر مستند کند.
مجری ذیصلاح مسئول اجرای ساختمان و پاسخگویی به مالک، مراجع صدور پروانه، مراجع کنترل ساختمان و ناظران است. نمونه قرارداد استانی نیز رعایت قوانین، کیفیت اجرا، رفع نواقص و توجه به اخطارهای ناظران را از تعهدات اصلی مجری میداند.
نظر شخصی مالک دربارهٔ کیفیت، جای گزارش فنی را نمیگیرد. برای مثال، اگر مالک از ظاهر بتن یا نحوهٔ اجرای یک بخش ناراضی باشد، بهتر است موضوع از سوی ناظر، طراح یا کارشناس متخصص بررسی شود.
5/ اصلاح نکردن نواقص پس از اخطار
گاهی نقص قابل اصلاح است و قرارداد نیز مجری را ملزم میکند که پس از دریافت اخطار، در مهلت مشخص آن را برطرف کند. در این حالت، مالک معمولاً نباید بدون دادن فرصت اصلاح، مستقیماً قرارداد را فسخ کند.
مواد ۲۳۷ تا ۲۳۹ قانون مدنی دربارهٔ تخلف از شرط فعل، ابتدا امکان الزام متعهد به انجام تعهد و در صورت امکان، انجام آن را به هزینهٔ متعهد مطرح میکنند. زمانی که اجبار به انجام تعهد ممکن نباشد و شخص دیگری نیز نتواند آن را بهجای متعهد انجام دهد، حق فسخ مطرح میشود.
به همین دلیل، هر تخلفی بهصورت خودکار حق فسخ ایجاد نمیکند. ممکن است ابتدا لازم باشد مجری به رفع نقص، تکمیل گزارش یا اجرای تعهد الزام شود.
6/ تأخیر غیرمجاز در اجرای پروژه
تأخیر میتواند مبنای فسخ باشد، مشروط بر اینکه:
- برنامهٔ زمانبندی یا موعد مشخصی وجود داشته باشد.
- تأخیر به مجری منتسب باشد.
- تأخیر از نوع مجاز یا ناشی از اقدامات مالک نباشد.
- میزان تأخیر به حد تعیینشده در قرارداد رسیده باشد.
- اخطار و مهلت لازم داده شده باشد.
مادهٔ ۲۲۶ قانون مدنی نیز در زمینهٔ مطالبهٔ خسارت ناشی از عدم انجام تعهد، به اهمیت تعیین موعد و انقضای آن یا اثبات مطالبهٔ انجام تعهد اشاره میکند.
برای اثبات تأخیر، صرفاً مقایسهٔ تاریخ شروع و پایان کافی نیست. تغییر نقشه، تأخیر مالک در پرداخت، آماده نبودن مصالح، توقفهای قانونی و حوادث خارج از اختیار مجری نیز باید مورد بررسی قرار گیرند.
7/ رعایت نکردن الزامات ایمنی
اگر مجری مسئول مدیریت ایمنی پروژه باشد و با وجود اخطارهای مکتوب، الزامات لازم را رعایت نکند، این موضوع میتواند تخلف مهمی محسوب شود.
دستورالعمل سازندگان، مسئولیت اجرای ساختمان و پاسخگویی در برابر مراجع مرتبط را بر عهدهٔ مجری قرار داده و نمونه قرارداد استانی نیز مدیریت الزامات ایمنی و زیستمحیطی را جزو تعهدات مدیر فنی ساخت شناخته است.
با توجه به حساسیت حوادث کارگاهی، مالک باید گزارش ایمنی، اخطار ناظر و تصاویر وضعیت خطرناک را حفظ کند و در شرایط فوری، صرفاً منتظر پایان فرایند اختلاف قراردادی نماند.